מיסוי הייטק

מכשיר ה – ESPP מאפשר לעובד לרכוש מניות בהנחה בחברה המקצה, בצורה יעילה ונוחה וזאת על ידי הפרשת חלק ממשכורתו לטובת רכישת המניות. מכשיר זה נחשב למקובל ונהוג בכל בעולם לרכישת מניות על ידי עובדים.
לאור האמור, פרסמה רשות המיסים שני מסלולים ירוקים לדיווח:
טופס 926 –תכנית ESPP עם נאמן במסלול רווח הון. טופס 927 –תכנית ESPP שאינו באמצעות נאמן.

מטרת מנגנון ה - Hold Back היא חלוקת התמורה המגיעה למייסד או עובד מפתח בקשר למכירת מניותיו בחברה וזאת לאור רצון הרוכש לוודא כי המייסד או עובד המפתח ימשיך לעבוד בחברה למשך תקופה ארוכה לאחר מכירת מניותיו. במידה והמייסד או עובד המפתח חדל לעבוד בחברה בתקופה המוגדרת, הרי שלא יהיה זכאי לייתר התמורה. בכדי שעסקת מכירת המניות המכילה את מגנון ה - Hold Back תחשב כרווח הון בידי המייסד או עובד המפתח עליה לעמוד בתנאי רשות המיסים כפי שפורסמו בחוזר "מנגנוני שימור ומגבלות על מייסדים ועובדי מפתח".

מטרת מנגנון ה - Reverse Vesting היא שימור וחיזוק הקשר בין המייסדים או עובדי המפתח לחברה. וזאת על ידי הטלת מגבלות על מניות המייסדים או עובדי המפתח במשך תקופה מסוימת והגדרת זכויותיהם וחובותיהם בקשר לפעילות החברה. לרוב מנגנון זה מוסדר בהסכם המייסדים או כדרישה של משקיע בחברה (שתמחר את השקעתו, בין היתר, על ההנחה שהמייסדים או עובדי מפתח ימשיכו לעבוד בחברה בפיתוח נכסיה). בנוסף לאמור, במסגרת הסדרת המנגנון, נקבע גם מחיר המניות שאותן רשאים לרכוש החברה או בעלי המניות האחרים מהמייסדים או עובדי המפתח.
בכדי שעסקת מכירת המניות המכילה את מגנון ה - Reverse Vesting תחשב כרווח הון בידי המייסד או עובד המפתח עליה לעמוד בתנאי רשות המיסים כפי שפורסמו בחוזר "מנגנוני שימור ומגבלות על מייסדים ועובדי מפתח".

בהתאם לחוק לעידוד מחקר, פיתוח וחדשנות, עובד מדעי העומד בתנאים הבאים יהיה זכאי לשיעור מס שלא יעלה על 35% מהכנסתו בתקופת ההטבה (18 חודשים): העובד זכאי לשנת שבתון ממקום עבודתו, העובד מועסק בתקופה זו במחקר ופיתוח שאושר על ידי המדען הראשי, העובד קיבל אישור מרשות החדשנות.

הטבת מס משמעותית ניתנת לחברות המוגדרות כחברות עתירות מחקר ופיתוח (התנאים להגדרה זו מפורטים בפקודת מס הכנסה ובתקנות מכוחה). בהתאם למפורט בתקנות (שינוי מבנה שלחברות עתירות מחקר ופיתוח), החברה תהיה זכאית להגמשת התנאים בהם היא תצטרך לעמוד בעת ביצוע שינוי מבנה.

עסקאות SAFE נותנות מענה לגיוס הון מהיר ויעיל לחברות פרטיות, אשר מתאפיינות בין היתר בהיעדר שווי מוסכם, ובכך שנחתם חוזה בין המשקיע לבין החברה לפיו יוזרם הון לחברה באופן מידי ע"י משקיע אך הקצאת המניות בגינו תתבצע במועד מאוחר יותר, וזאת על מנת לדחות את ההתמודדות עם שאלת השווי של מניות החברה, עד לגיוס הון משמעותי ורחב יותר של החברה במסגרתו יוסכם שווי עם המשקיעים ומשכך מחיר הגיוס יהווה אומדן שווי מהימן. על כן, בתקופה שבין הזרמת ההון לבין המרתו למניות הזרמת ההון אינה נושאת ריבית ובעת ההמרה למניות המשקיע יקבל הנחה לעומת המשקיעים בגיוס הרחב.

מאחר וההפרש, שבין מספר המניות שהתקבל בפועל בידי משקיע בחברה בעסקת SAFE לבין מספר המניות הניתנות לרכישה לפי שווי שוק )להלן: "ההפרש"/"ההטבה"(, נגזר משוני בשווי השוק של החברה בין מועד ההשקעה לבין מועד קבלת המניות בפועל, עולה השאלה האם ההפרש מהווה הכנסת ריבית בידי משקיע ה- SAFE או שמא העסקה מתחילתה ועד סופה מהווה השקעה במניות החברה.

לעמדת רשות המיסים בהתקיים תנאים מסוימים, יראו את ההשקעה בחברה במסגרת עסקת ה- SAFE כמקדמה על חשבון מניות. הווה אמר – לא יחול אירוע מס במועד ההמרה בידי המשקיע ולא תחול על החברה חובת ניכוי מס במקור יראו כתמורה עבור מכירת מניות כל תמורה שיקבל המשקיע עבור מימוש המניות.

יש לשים לב, כי אם לא מתקיימים התנאים אז, תבחן העסקה על פי כלל הנסיבות, כדי לקבוע האם יש לראות בסיווג העסקה כמקדמה על חשבון מניות, כפירעון חוב, אשר גלומה בו הכנסה מריבית למשקיע, או כעסקה מסוג אחר, ובהתאם תקבע חבות המס על ידי פקיד השומה.

סעיף 20א לפקודת מס הכנסה מתיר ליחיד או חברה לנכות כל סכום של הוצאה שהושקעה לצורך מחקר ופיתוח למעט הוצאה שהוצאה על נכס שנדרש עליו ניכוי פחת לפי סעיף 21 (פחת נכסים).נבהיר כי בכדי לקבל את ניכוי ההוצאה למו"פ יש לעמוד במספר תנאים נוספים המפורטים בסעיף.

בהתאם לתנאים המפורטים בחוק לעידוד השקעות הון, חברה המחזיקה באישור מאת רשות החדשנות כי היא חברה המבצעת מחקר ופיתוח לתושב חוץ ועומדת בדרישות החוק, תהא זכאית לשיעורי מס מופחתים בגין הכנסתה ממו"פ עבור תושב החוץ.

בדומה לחברה המבצעת מחקר ופיתוח עבור תושב חוץ, גם חברות אשר יעמדו בתנאי החוק ויוגדרו כחברות ביוטכנולוגיה או ננוטכנולוגיה או בעלות ידע כשיר (ידע שפותח בישראל ונרשם בגינו פטנט או שהרשות לחדשנות קבע כי המדובר בידע כשיר) יהיו זכאיות להטבות מס כגון שיעורי מס מופחתים בגין הכנסתם מפעילות זו.

Investing in shares as an expense - the law of angels

סעיף 102 והכללים מכוחו, קובעים את אופן המיסוי בעת אירוע הקצאת אופציות או מניות לעובד. הסעיף מבחין בין שני מצבים עיקריים:
הקצאה באמצעות נאמן

• ההקצאה בוצעה על ידי חברה מעבידה.
• המניות והזכויות המוקנות מכוחן, הופקדו בעת ההקצאה בידי נאמן עד תום תקופת הבשלה מינימלית הקבועה בסעיף.

מסלולי המיסוי בהקצאה באמצעות נאמן

• מסלול הכנסת עבודה: במסלול זה, הכנסתו של העובד במועד המימוש תמוסה כהכנסה לפי סעיף 2(1) או 2(2) בניכוי הוצאות הרכישה והמכירה של העובד.
• מסלול רווח הון: במסלול זה, הכנסתו של העובד במועד המימוש תמוסה כהכנסה הונית (שיעור מס של 25%).
  חריג: המניה/ אופציה המוקצית היא של חברה ציבורית או חברה שנרשמה למסחר בתוך 90 יום מיום ההקצאה. במצב זה, מיסוי ההכנסה בידי העובד תתחלק לשניים – חלק מההכנסה תמוסה לפי סעיפים 2(1) או 2(2) לפקודה, והיתרה תמוסה לפי שיעור מס של 25% (רווח הון).

הקצאה שלא באמצעות נאמן
ככלל, הקצאת מניות שלא באמצעות נאמן, תחויב במס במועד ההקצאה כהכנסה לפי סעיף2(1) או 2(2) לפקודת מס הכנסה, ובמועד המימוש (מכירה של המניה או אופציה,"מס יציאה" - סעיף 100א לפקודת מס הכנסה "מס יציאה") יחויב העובד בגין הכנסתו לפי רווח הון.
נבהיר, כי במסגרת הסעיף נקבעו חריגים לאמור לעיל, והוראות נוספות, ובכל מקרה יש להיוועץ במומחה.

חברות רבות (בעיקר בתחום הטכנולוגי), נוהגות לתמרץ עובדיהם באמצעות אופציות, מניות או יחידות השתתפות (להלן: "ההטבה לעובד"), וזאת בכדי לשמר את עובדיהם לטווח ארוך. הזכאות להטבה לעובד מוגדרת, בין היתר, על ידי החברה באמצעות "תקופת הבשלה" – תקופה המוגדרת בזמן ו/או ביצועים ו/או תנאי שוק, שרק בהתקיימה, נצמחת לעובד הזכאות להפוך לבעל מניות מן המניין. במסגרת סעיף 102 לפקודה והכללים מכוחו (העוסקים באופן מיסוי הקצאת מניות לעובדים), לא נקבעו הוראות מיוחדות לעניין תקופת ההבשלה למעט תקופת זמן מינימלית של שנתיים במסלול רווח הון באמצעות נאמן, והדבר נשאר לשיקול דעתה של החברה המקצה. לאור האמור ועל מנת ליתן וודאות לעניין אופן מיסוי ההטבה לעובד (הן מצד החברה המקצה והן מצד העובד), הוציאה רשות המיסים חוזר זה המבטא את עמדתה אימתי הטבה לעובד התלויה בביצועים או בתנאי שוק תחשב כהקצאה העומדת בתנאי סעיף 102 לפקודת מס הכנסה. נציין, כי במסגרת החוזר גם נקבע כי במקרים מסוימים תקופת הבשלה התלויה באירוע מסוג EXIT או הנפקה לבורסה, אינה נכנסת בגדרי סעיף 102 לפקודת מס הכנסה. ויראו את המניות המוקצות ככאלו הניתנו במסגרת יחסי עובד-מעביד ואשר ההכנסה הנובעת מהן תסווג כהכנסת עבודה לפי סעיף 2(2) או 2(1) לפקודה.נבהיר כי במסגרת החוזר נקבעו הוראות נוספות, ובכל מקרה יש להיוועץ במומחה.