בעסקאות M&A שבהן חברה רוכשת חברה ישראלית הנסחרת בבורסה זרה, אחת המשוכות המורכבות ביותר היא מנגנון ניכוי המס במקור (Withholding Tax). הקושי המרכזי נובע מחוסר היכולת של הרוכשת לזהות את אלפי בעלי המניות מהציבור ולקבוע את שיעור המס הספציפי לכל אחד. החלטת מיסוי חדשה (3986/26) מספקת "נמל מבטחים" פרוצדורלי, המאפשר את השלמת העסקה תוך שימוש בנאמנים לצרכי מס והגדרות ברורות לזכאות.
‍

תמצית המנהלים:
רשות המיסים אישרה מנגנון לתשלום התמורה בעסקת רכישת חברה ישראלית הנסחרת בחו"ל. ההסדר חל על בעלי מניות מהציבור (החזקה של פחות מ-5% שרכשו לאחר ההנפקה). בעוד שתושבי חוץ יוכלו ליהנות מפטור מניכוי מס במקור כנגד הצהרה (עד תקרה מסוימת), האחריות לניכוי המס עבור בעלי מניות ישראלים עוברת ישירות לחברי הבורסה המקומיים שיקבלו את התשלום ברוטו. הסדר זה מעניק ודאות לרוכשת ומייעל דרמטית את תהליך הסגירה (Closing).
‍

עיקרי הקביעות

• הגדרת "בעלי מניות מהציבור": ההסדר חל אך ורק על מחזיקים של פחות מ-5% מהון המניות שרכשו את מניותיהם לאחר הרישום למסחר בחו"ל.
• פטור מותנה לתושבי חוץ: מחזיקים זרים המצהירים על תושבותם יקבלו תמורה ברוטו, אולם מעל תקרת תשלום מסוימת (שנקבעה בנספח הייעודי) יידרש אישור פרטני מרשות המיסים.
• גלגול אחריות לחברי בורסה: חברי בורסה ישראלים יקבלו את התמורה ברוטו מהנאמן ויהיו האחראים הבלעדיים לניכוי המס במקור עבור לקוחותיהם.
• מנגנון נאמנות כפול: שימוש בנאמן משלם זר (Foreign Paying Agent) ובנאמן מס ישראלי האחראים על זרימת הכספים והדיווח.
  ‍

הרקע והנסיבות

חברה ישראלית העוסקת בפיתוח תוכנה, הנסחרת בבורסה זרה מאז 2015, עומדת בפני רכישה מלאה (100%) על ידי חברה רוכשת (Company X) תמורת מזומן. החברה אינה מחזיקה בנכסי מקרקעין בישראל, נתון קריטי המאפשר עקרונית פטור ממס לתושבי חוץ על רווחי הון. הבעיה המבנית: מניות החברה מוחזקות אצל מוסדות פיננסיים זרים וחברי בורסה ישראלים, מה שהופך את זיהוי הנישום הסופי למשימה בלתי אפשרית עבור הרוכשת במועד סגירת העסקה.
‍

הניתוח המשפטי והסדר המס

רשות המיסים הכירה בצורך לייצר מנגנון יעיל שאינו חונק את העסקה. הסדר המס שנקבע מפריד בין שלוש אוכלוסיות:

1. תושבי חוץ מהציבור: אלו ימלאו "נספח ייעודי" (הצהרת תושבות). אם התמורה אינה עולה על התקרה שנקבעה, הנאמן יעביר להם את הכסף ללא ניכוי מס. חשוב להדגיש: מעל התקרה, הפטור האוטומטי אינו חל ויש להמציא אישור פטור פרטני.
2. ישראלים המחזיקים דרך חברי בורסה: זהו אחד החידושים המשמעותיים ברולינג. הרוכשת תעביר את התמורה ברוטו לחבר הבורסה הישראלי, והוא זה שיהיה אחראי לנכות את המס לפי השיעורים הקבועים בתקנות. זהו פתרון המוריד נטל עצום מהחברה הרוכשת.
3. בעלי מניות שלא עמדו בתנאים: לגביהם יבוצע ניכוי מס במקור בשיעור המקסימלי על ידי נאמן המס הישראלי.
   ‍

השלכות אופרטיביות

עבור מנהלי כספים ויועצים משפטיים המלווים עסקאות Exit או מיזוגים בינלאומיים:

• בדיקת סף ה-5%: יש לוודא כי בעלי מניות גדולים (מעל 5%) או כאלו שרכשו מניות לפני ה-IPO אינם נכללים בהסדר הפרוצדורלי הזה ודורשים טיפול נפרד.
• מינוי נאמן מס ישראלי מוקדם: הנאמן הוא הגורם המקשר שמאשר לנאמן הזר להעביר כספים ברוטו. ללא תיאום מושלם ביניהם, העסקה עלולה להתעכב.
• ניהול ציפיות מול בעלי המניות: יש להבהיר לבעלי המניות הזרים כי מעל תקרה מסוימת הם יפגשו את ניכוי המס הישראלי, אלא אם יפעלו מראש מול רשות המיסים.

‍