כך קליפורניה ממסה נאמנות: מושב הנאמן והנהנה, לא היוצר

נקודת המוצא בקליפורניה שונה מהאינטואיציה. המדינה אינה ממסה נאמנות שאינה שקופה לפי מקום מושבו של היוצר, אלא לפי מושב הנאמנים ומושב הנהנים הלא-מותנים. אם נאמן אחד לפחות, או נהנה ודאי אחד לפחות, הוא תושב קליפורניה, המדינה עשויה למסות את הכנסת הנאמנות, ללא תלות במקום מושב היוצר. הרעיון הוא שהזיקה למדינה נוצרת דרך מי שמנהל את הנאמנות ומי שנהנה ממנה, ולא דרך מי שהקים אותה.

מכאן נגזר מרחב התכנון. מי שמעוניין לצמצם חשיפה למס קליפורני יכול למנות נאמנים שאינם תושבי המדינה, לעיתים במדינה שאין בה מס הכנסה מדינתי כלל, ולעצב את מבנה הנהנים כך שהזיקה הקליפורנית תפחת. שיעור המס השולי במדינה מגיע לכ-13.3%, כך שהמשמעות הכספית של ההבחנה הזו גדולה.

‍

נהנה מותנה מול נהנה ודאי: מנוף התכנון המרכזי

ההבחנה החשובה ביותר היא בין נהנה ודאי לנהנה מותנה. נהנה ודאי הוא מי שזכותו לקבל הכנסה או קרן אינה כפופה לתנאי מקדים. נהנה מותנה הוא מי שזכותו כפופה לשיקול דעת. בפסיקה הקליפורנית נקבע כי כאשר לנאמן שיקול דעת מוחלט אם לחלק הכנסה לנהנה, אותו נהנה נחשב מותנה, ולכן אינו יוצר לבדו זיקת מיסוי למדינה.

המשמעות התכנונית ברורה. נאמנות שבה החלוקות נתונות לשיקול דעתו המלא של הנאמן, ולנהנה הקליפורני אין זכות מוקנית לדרוש חלוקה, עשויה שלא להיחשב כנאמנות קליפורנית על בסיס הנהנה בלבד. כאשר יש כמה נאמנים או כמה נהנים, בחלקם תושבי המדינה ובחלקם לא, המדינה מייחסת לעצמה חלק יחסי מההכנסה, לפי יחס הנאמנים או הנהנים התושבים.
‍

מס ה-throwback: הגבול של דחיית המס

התכנון של צבירת הכנסה בנאמנות במקום חלוקתה נועד לדחות מס מדינתי. קליפורניה חוסמת חלק ניכר מהתמריץ הזה באמצעות מס ה-throwback. כאשר הכנסה שנצברה בנאמנות מחולקת בהמשך לנהנה תושב קליפורניה, המדינה עשויה למסות אותה במועד החלוקה, כאילו לא נדחתה. כך נמנעת התוצאה שבה הכנסה שנצברה לטובת תושב המדינה תישאר ללא מס מדינתי.

ובכל זאת יש כאן מרחב תכנון. הכנסה שנצברה בתקופה שבה הנהנה לא היה תושב קליפורניה אינה כפופה למס ה-throwback. לכן תזמון שינויי התושבות של הנהנים, ותזמון החלוקות, הם חלק מהותי מהתמונה.
‍

נאמנויות ING, וכיצד קליפורניה סגרה את הדלת

כלי תכנון מוכר היה נאמנות מסוג ING, כלומר נאמנות שאינה שקופה שבה המתנה לנאמנות נחשבת בלתי גמורה. הרעיון היה להקים נאמנות כזו במדינה נטולת מס הכנסה, כמו נבדה או דלאוור, כך שהכנסת הנאמנות שאינה ממקור קליפורני לא תמוסה במדינה. גרסאותיה כונו לפי מקום ההקמה, למשל NING בנבדה או DING בדלאוור.

בשנת 2023 סגרה קליפורניה את המסלול הזה. חקיקה חדשה הוסיפה הוראה שלפיה הכנסת נאמנות ING מיוחסת ליוצר תושב קליפורניה כאילו הייתה נאמנות שקופה, וזאת רטרואקטיבית מתחילת אותה שנה. קיים חריג צר לנאמנות שמחלקת את מרבית הכנסתה, בשיעור של 90% ומעלה, למטרות צדקה, ובכפוף לבחירה מתאימה. מעבר לכך, המסלול הישן חדל להיות אפקטיבי לתושבי המדינה. חלופות שנותרו כוללות מעבר תושבות אמיתי אל מחוץ למדינה, או שימוש בנאמנות שאינה שקופה עם מתנה גמורה, שאינה נכנסת לגדר ההוראה החדשה.

מייצגים: ING אינו עוד פתרון לתושב קליפורניה. יש לבחון מחדש מבנים קיימים, ולזכור שהדין הפדרלי והדין המדינתי עשויים להתייחס לאותה נאמנות באופן שונה, מה שיוצר אי התאמות.
‍

המראה הישראלית: פרק רביעי 2 ומבחן היוצר והנהנה

כאן מתהפכת התמונה. משטר מיסוי הנאמנויות בישראל, הקבוע בפרק רביעי 2 לפקודת מס הכנסה, אינו נשען על מושב הנאמן, אלא בעיקר על זיקת התושבות הישראלית של היוצר ושל הנהנים. נאמנות שכל הזיקות שלה זרות עשויה להיות מחוץ לרשת המס הישראלית, אך ברגע שנוצרת זיקה ישראלית מהותית, בעיקר דרך היוצר, התמונה משתנה. הבדל זה הוא לב העניין. בקליפורניה שואלים מי הנאמן ומי הנהנה. בישראל שואלים בראש ובראשונה מי היוצר, והאם הוא תושב ישראל.

מייצגים: אל תניחו שתכנון שמבוסס על מושב הנאמן, שעובד בקליפורניה, יגן גם בישראל. המבחן הישראלי מתחיל ביוצר.
‍

הטריגר של התושב החוזר: עמדה 114/2025

הנקודה הרגישה ביותר לישראלי החוזר עם נאמנות זרה נוגעת בדיוק לרגע החזרה. בעמדה חייבת בדיווח 114/2025, שפורסמה בסוף שנת 2025, נקבע כי כאשר נאמנות קרובים הופכת לנאמנות תושבי ישראל בעקבות עלייתו או חזרתו של אחד היוצרים לישראל, והפיכתו לתושב ישראל לראשונה, תושב חוזר ותיק או תושב חוזר, חלות הוראות סעיף 75ז(ה) לפקודה כלשונן. יתרה מזו, לפי העמדה, היוצר אינו רשאי לעקוף את התוצאה באמצעות בחירה להיחשב כיוצר בר שומה לפי סעיף 75ז(ח).

במילים אחרות, עצם הפיכתו של היוצר לתושב ישראל היא הטריגר שממשיך ומכניס את הנאמנות למשטר תושבי ישראל, ורשות המסים סוגרת מראש מסלול עקיפה אפשרי. זהו בדיוק ההפך מההיגיון הקליפורני, שבו זהות היוצר כלל אינה הגורם המכריע.

‍

אנטי-פיצול ושקיפות: עמדה 115/2025 ותיקון 272

לצד עמדה 114, פורסמה גם עמדה 115/2025, שחוסמת פיצול בין נאמנויות. לפיה, כל הנאמנויות שיצר אותו תושב ישראל, לנהנים שונים או זהים, יראו כקרובות זו לזו כמשמעות המונח "קרוב" בסעיף 88 לפקודה. תוצאה מעשית אחת היא שלצורך בחינת השאלה אם היוצר הוא "בעל מניות מהותי" בחבר בני אדם, יש לצרף את אחזקות כל הנאמנויות שיצר. כך נמנעת האפשרות לפזר החזקות בין כמה נאמנויות כדי לרדת מתחת לסף.

ברקע הכללי פועל מהלך רחב יותר של שקיפות. תיקון 272 לפקודה, שאושר באפריל 2024, ביטל את פטור הדיווח שהיה נתון לעולים חדשים ולתושבים חוזרים על הכנסותיהם מחוץ לישראל, קבע חובות דיווח נוספות בנושאי נאמנויות ובעלי שליטה, ואפשר שימוש במידע לצורכי חילופי מידע עם רשויות מס זרות. בעקבות זאת עברה ישראל את ביקורת ה-Global Forum של ה-OECD, ונמנעה מהכנסתה לרשימה השחורה של האיחוד האירופי. חוזר טופס 150 מוסיף נדבך דיווח על החזקה בחברי בני אדם תושבי חוץ.

‍

אותו אדם, שתי שיטות: מה עושים בפועל

כעת חוזרים לישראלי החוזר עם הנאמנות האמריקאית. בצד הקליפורני, מרחב התכנון קיים אך הצטמצם. אפשר להשפיע על המיסוי דרך זהות הנאמנים, הגדרת הנהנים כמותנים ותזמון החלוקות, אך מסלול ING נחסם, ומעבר תושבות אמיתי הוא לרוב התנאי לחיסכון של ממש. בצד הישראלי, עצם החזרה לישראל עלולה להכניס את הנאמנות למשטר תושבי ישראל, בלי אפשרות עקיפה קלה, ובליווי חובות דיווח מלאות.

מכאן שהעבודה האמיתית אינה בחירה בין השיטות אלא תיאום ביניהן. יש לתזמן את שינוי התושבות תוך מבט בו זמני על הטריגר הישראלי ועל היציאה מקליפורניה. יש למפות את חובות הדיווח בשני הצדדים, כולל טפסים ייעודיים. ויש לשים לב לאי התאמות מבניות, למשל כאשר נאמנות מסווגת באופן שונה לצורכי הדין הפדרלי, הדין הקליפורני והדין הישראלי, מה שעלול להוליד כפל מס או חוסר בזיכוי. זהו בדיוק המגרש שבו ייעוץ חוצה גבולות, המכיר את שתי השיטות לעומק, מונע טעויות יקרות.
‍

סיכום

תכנון מס הנאמנויות בקליפורניה נשען על עיקרון אחד: המדינה מסתכלת על הנאמן ועל הנהנה, לא על היוצר. מכאן נובע מרחב תכנון של מושב נאמנים, הגדרת נהנים מותנים ותזמון חלוקות, מרחב שהצטמצם עם חסימת נאמנויות ING בשנת 2023. ישראל מציבה מראה הפוכה. פרק רביעי 2 שואל מיהו היוצר ומיהם הנהנים, והעמדות 114 ו-115 מ-2025, יחד עם תיקון 272 מ-2024, מצמצמים תכנון ומרחיבים דיווח, במיוחד עבור עולים ותושבים חוזרים. עבור מי שחוזר לישראל עם נאמנות אמריקאית, המסקנה אינה לבחור צד אלא לתאם בין השניים, בעזרת ייעוץ שמכיר את שתי השיטות. זו בדיוק הנקודה שבה עומק בינלאומי מבדיל בין תכנון תקין לבין כפל מס והפתעות.
‍

שאלות נפוצות

לפי מה קליפורניה ממסה נאמנות, וזה שונה מישראל? קליפורניה מסתכלת על מושב הנאמן ועל הנהנה הלא-מותנה, ולא על היוצר. ישראל, לפי פרק רביעי 2, מסתכלת בעיקר על זיקת התושבות הישראלית של היוצר ושל הנהנים. לכן תכנון שמבוסס על מושב הנאמן, ויעיל בקליפורניה, אינו בהכרח יעיל בישראל.

מה קרה לנאמנויות ING? בשנת 2023 חסמה קליפורניה את המסלול, וההכנסה מיוחסת ליוצר תושב המדינה כאילו הנאמנות שקופה, למעט חריג צר למטרות צדקה.

מה המשמעות לעולה חדש או תושב חוזר עם נאמנות זרה? לפי עמדה 114/2025, עצם הפיכת היוצר לתושב ישראל עשויה להכניס את הנאמנות למשטר תושבי ישראל, בלי מסלול עקיפה קל, ומאז תיקון 272 חלות עליו חובות דיווח מלאות.
‍

מחזיקים נאמנות זרה או חוזרים לישראל עם מבנה קיים?

אתם מתכננים נאמנות בעלת זיקה לקליפורניה או למדינה אמריקאית אחרת, ורוצים לעשות זאת נכון משני צדי האוקיינוס?

אתם עולים או חוזרים לישראל עם נאמנות זרה קיימת, וחוששים מכפל מס או מחובות דיווח?

משרד עורכי דין KLF Law מתמחה במיסוי בינלאומי, מיסוי נאמנויות וליטיגציה מסית. אנו בוחנים את מבנה הנאמנות בשני הצדדים, ממפים את חובות הדיווח ואת נקודות החיכוך, ונוודא שאתם משלמים אך ורק את מס האמת.

‍ לתיאום פגישת ייעוץ וליווי משפטי עם המשרד

‍

‍
מקורות והפניות

הדין בקליפורניה

• Cal. Rev. & Tax. Code section 17742 - מיסוי נאמנות לפי מושב הנאמן והנהנה הלא-מותנה, ללא תלות במושב היוצר.
• Cal. Rev. & Tax. Code sections 17743-17744 - ייחוס יחסי של ההכנסה לפי נאמנים ונהנים תושבי המדינה.
• Cal. Rev. & Tax. Code section 17745 - מס ה-throwback על הכנסה שנצברה ומחולקת לנהנה תושב קליפורניה.
• Cal. Rev. & Tax. Code section 17082 (נוסף בחוק SB 131, 2023) - ייחוס הכנסת נאמנות ING ליוצר תושב קליפורניה.
• Paula Trust (Steuer v. Franchise Tax Board), בית המשפט לערעורים של קליפורניה, 2020 - בשאלת הנהנה המותנה.
• North Carolina Dept. of Revenue v. Kaestner 1992 Family Trust, בית המשפט העליון של ארצות הברית, 2019 - מגבלות חוקתיות על מיסוי לפי מושב נהנה בלבד.

הדין בישראל

• פקודת מס הכנסה, פרק רביעי 2 (מיסוי נאמנויות), ובפרט סעיף 75ז.
• עמדה חייבת בדיווח מס הכנסה מס' 114/2025 - סעיף 75ז(ה) ונאמנות קרובים שהפכה לנאמנות תושבי ישראל.
• עמדה חייבת בדיווח מס הכנסה מס' 115/2025 - צירוף נאמנויות של אותו יוצר כ"קרוב" לפי סעיף 88.
• תיקון 272 לפקודת מס הכנסה (אפריל 2024) - ביטול פטור הדיווח לעולים ולתושבים חוזרים והרחבת הדיווח על נאמנויות.
• הודעת רשות המסים בעניין ביקורת ה-Global Forum של ה-OECD (יולי 2024).
• חוזר מס הכנסה מס' 4/2026 - הצהרה על החזקה בחבר בני אדם תושב חוץ, טופס 150.

לקריאה נוספת Reefe & Nenno, "Managing California Income Taxes With Trusts", Tax Notes.

‍

‍